El propósito de este resumen es proporcionar una guía práctica para realizar una colocación privada de valores en cumplimiento con la regla 506 de la regulación D. Esto no pretende ser un tratado exhaustivo sobre la Ley de valores o asesoramiento legal con respecto a una oferta específica, solo una introducción informal a los conceptos básicos de un Reg. D oferta privada.
I., Una visión general de la regulación de valores
la oferta y venta de valores está regulada por la Ley federal y estatal, y las formas duales de regulación son independientes entre sí en muchos aspectos significativos. En otras palabras, el cumplimiento de la Ley federal de valores no garantiza necesariamente el cumplimiento de la ley estatal de valores. Además, las leyes de valores de un estado a otro pueden variar en aspectos importantes.,
en términos generales, las leyes de valores se centran en tres variables: (i) los valores que se ofrecen para la venta, (ii) las partes que ofrecen y venden los valores a los inversores, y (iii) la divulgación proporcionada a los inversores.
Todos los valores vendidos en los Estados Unidos deben estar registrados en la Securities and Exchange Commission («SEC») y las autoridades estatales de valores aplicables o calificar para una exención de los requisitos de registro. Dicho de otra manera, hay tres tipos de ofertas de valores: (I) registradas, (ii) exentas, y (iii) ilegales.,
Las personas que participan en la oferta y venta de valores generalmente deben estar registradas bajo la Ley federal y estatal como corredor de bolsa o representante/agente, aunque existen una variedad de exenciones de estos requisitos. Por ejemplo, la llamada «exención del emisor» federal permite a los funcionarios, directores y empleados de la empresa emisora de valores (el «emisor») vender sus valores directamente a los inversores sin la asistencia de un corredor de bolsa, sujeto a ciertas condiciones., Aun así, algunos estados exigen que los agentes emisores se inscriban como corredores de bolsa o cumplan otros requisitos sustantivos o de procedimiento. La «exención del emisor» está sujeta a condiciones y limitaciones muy específicas, por lo que tiene un valor limitado para una empresa que patrocina múltiples ofertas (es decir, un sindicador en serie).
II. Reglamento D y regla 506
la SEC promulgó el Reglamento D en 1982 para facilitar los esfuerzos de obtención de capital de las pequeñas empresas., La Regulación D consta de ocho reglas (501 a 508), tres de las cuales (504 a 506) establecen exenciones transaccionales de los requisitos de Registro federal. Dado que la exención prevista en la regla 506 es la más flexible y ampliamente utilizada de las tres exenciones previstas en la regla D, el debate que figura a continuación se centrará exclusivamente en la regla 506.
La regla 506 permite a un emisor recaudar una cantidad ilimitada de dinero en una oferta privada
de un número ilimitado de inversores acreditados y hasta treinta y cinco (35) inversores no acreditados que cumplen un cierto estándar de sofisticación., Debido a que los requisitos de divulgación son menos onerosos si una oferta de la regla 506 se limita a inversores acreditados, por esta y otras razones, la mayoría de las ofertas de la regla 506 están estructuradas específicamente como ofertas «solo acreditadas»., La regla 501 (a) define ocho categorías de inversionistas acreditados, que incluyen: (i) directores, ejecutivos y gerentes del emisor; (ii) personas físicas cuyo patrimonio neto, ya sea individual o conjuntamente con un cónyuge, es igual o superior a 1 1 millón (excluyendo el valor de una residencia primaria); y (iii) personas físicas con ingresos anuales superiores a 2 200,000 en cada uno de los dos años más recientes ($300,000 conjuntamente con un cónyuge) y que razonablemente esperan el mismo nivel de ingresos en el año en curso.,
quizás la restricción más limitante en virtud de la regla 506 es la prohibición estricta contra la solicitación general y la publicidad. En otras palabras, ni un emisor, ni nadie que actúe en nombre de un emisor, puede utilizar cualquier forma de publicidad pública (por ejemplo, televisión, periódicos, revistas, Internet, radio, seminarios públicos o llamadas en frío) en relación con la oferta y venta de valores en una oferta de la regla 506. Una violación de esta prohibición es incurable y pone en peligro la exención de la Regulación D para toda la oferta., La medida defensiva más común contra tal argumento es demostrar una relación preexistente y sustantiva con cada inversor. Una notificación presentada en el formulario D debe ser presentada electrónicamente ante la SEC a más tardar quince (15) días después de la primera venta en una oferta de la regla 506. No hay cuota federal de presentación.
III. cumplimiento del Estado Blue Sky
un emisor también debe calificar para una exención de los requisitos de registro en cada estado donde sus valores se ofrecen a la venta., Los valores vendidos de conformidad con la regla 506 se consideran «valores cubiertos», como se define en la Ley Nacional de mejora de los mercados de valores de 1996 («NSMIA»). En virtud de la NSMIA, los estados se ven impedidos de regular los valores cubiertos en muchos aspectos importantes, aunque los estados pueden seguir imponiendo requisitos de presentación de notificaciones y tarifas y también hacer cumplir las reglas estatales contra el fraude y los requisitos de licencia de corredores y agentes., En consecuencia, el cumplimiento Estatal de blue sky en una oferta de la regla 506 consiste principalmente en presentar un formulario D con el estado a más tardar quince (15) días después de una venta inicial en ese estado y pagar una tarifa de presentación. Algunos estados también requieren que se presente un formulario U-2 (consentimiento para la notificación de procesos), pero muchos estados están eliminando ese requisito tras la publicación en 2008 y la adopción de un nuevo formulario D que incorporaba el mismo lenguaje de consentimiento para la notificación de procesos directamente en el propio formulario D.
IV., El proceso de oferta
como los memorandos de colocación privada («ppm») se distribuyen durante el curso de una oferta
, un emisor debe numerar cada copia y mantener un registro de distribución que mantenga un registro de cada PPM y el nombre y la dirección o cada destinatario. Esta es una medida de seguridad contra un reclamo futuro de solicitud general.
los inversores interesados completarán un acuerdo de Suscripción y un cuestionario en el que divulgarán cierta información y aceptarán contractualmente comprar los valores ofrecidos., Todos los documentos de suscripción deben ser cuidadosamente revisados y aprobados no solo por el representante registrado que realiza la venta y su firma de corredores de Bolsa, sino también por el emisor, que en última instancia tiene el derecho final de aprobar o rechazar a cada inversor. Si los documentos de Suscripción están incompletos, deben devolverse inmediatamente al inversor para que los Complete. En una oferta de la regla 506 abierta solo a inversores acreditados, todos los inversores deben estar acreditados en el momento de la inversión o el emisor debe haber tenido una base razonable para creer que estaban acreditados en el momento de la inversión., Los emisores generalmente confían en los documentos de suscripción para satisfacer la prueba de «base razonable», por lo que es muy importante tener documentos de suscripción completos archivados para cada inversor.
Los cheques entrantes y los documentos de suscripción deben registrarse en un seccionador de ventas de forma regular. Los controles deben revisarse para determinar su aceptabilidad y procesarse inmediatamente de conformidad con los términos y condiciones descritos en el PMP., Cuando los documentos de suscripción de un inversor hayan sido formalmente aprobados y aceptados por el emisor, la confirmación por escrito debe entregarse rápidamente al inversor y a su representante registrado. El emisor debe proporcionar actualizaciones regulares del secante de ventas al asesor legal para que las presentaciones de Avisos de blue sky se puedan realizar de manera oportuna.
en una oferta de contingencia típica (por ejemplo, una oferta mínimo-máximo), todos los ingresos de la oferta deben devolverse a los inversores si la contingencia establecida no se cumple dentro del tiempo especificado en el PPM., La cuenta de garantía en la que se depositan los ingresos de la oferta inicial debe ser una cuenta bancaria segregada mantenida para el beneficio de los inversores. Durante el período de depósito en garantía, todos los cheques de inversionista deben hacerse pagaderos al agente de depósito en garantía. Hay restricciones en cuanto a cómo se debe configurar la cuenta de depósito en garantía y cómo se pueden invertir los fondos en garantía. Estas restricciones provienen de las reglas SEC 10b-9 y 15C2-4., Estos y otros términos del Acuerdo de depósito en garantía se memorizan en un acuerdo de depósito en garantía escrito entre el emisor y el agente de depósito en garantía (a veces, un corredor de bolsa gerente es parte del Acuerdo de depósito en garantía).
sobre la satisfacción oportuna de las condiciones del fideicomiso, el emisor da aviso al agente del fideicomiso para romper el fideicomiso, y el agente del fideicomiso transmite fondos al emisor. A partir de ese momento, los ingresos de la oferta podrán ser recibidos por el emisor y depositados directamente en la cuenta de explotación del emisor., Tras la finalización o terminación de la oferta, el emisor debe realizar un esfuerzo concertado para organizar y conservar su oferta y la documentación del inversor en un archivo maestro en caso de una auditoría o revisión reglamentaria.
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