Lo scopo di questa sintesi è quello di fornire alcune indicazioni pratiche per lo svolgimento di un private placement di titoli in conformità con la Regola 506 del Regolamento D. Questo non vuole essere una trattazione esauriente titoli di legge o di consulenza giuridica in merito a una specifica offerta, solo un informale introduzione alle nozioni di base del Reg. D offerta privata.
I., Una panoramica della regolamentazione dei titoli
L’offerta e la vendita di titoli sono regolate sia dalla legge federale che da quella statale e le due forme di regolamentazione sono indipendenti l’una dall’altra per molti aspetti significativi. In altre parole, il rispetto della legge federale sui titoli non garantisce necessariamente il rispetto della legge sui titoli di stato. Inoltre, le leggi sui titoli da uno stato all’altro possono variare sotto il profilo materiale.,
In generale, le leggi sui titoli si concentrano su tre variabili: (i) i titoli offerti in vendita, (ii) le parti che offrono e vendono i titoli agli investitori e (iii) l’informativa fornita agli investitori.
Tutti i titoli venduti negli Stati Uniti devono essere registrati presso la Securities and Exchange Commission (“SEC”) e le autorità competenti in materia di titoli di Stato o beneficiare di un’esenzione dai requisiti di registrazione. In altre parole, ci sono tre tipi di offerte di titoli: (i) registrati, (ii) esenti e (iii) illegali.,
Le persone impegnate nell’offerta e nella vendita di titoli in genere devono essere registrate ai sensi della legge federale e statale come broker-dealer o rappresentante / agente, sebbene esistano una serie di esenzioni da questi requisiti. Ad esempio, la cosiddetta “esenzione dell’emittente” federale consente a funzionari, amministratori e dipendenti della società emittente di titoli (l’ “emittente”) di vendere i propri titoli direttamente agli investitori senza l’assistenza di un broker-dealer, a determinate condizioni., Ancora, alcuni stati richiedono agenti emittente di registrarsi come broker-dealer o soddisfare altri requisiti sostanziali o procedurali. L ‘” esenzione dell’emittente ” è soggetta a condizioni e limitazioni molto specifiche, pertanto è di valore limitato per un’azienda che sponsorizza più offerte (ad esempio, un sindacatore seriale).
II. Regolamento D e regola 506
La SEC ha promulgato il regolamento D nel 1982 per facilitare gli sforzi di raccolta di capitali da parte delle piccole imprese., Il regolamento D consiste di otto regole (da 501 a 508), tre delle quali (504-506) stabiliscono esenzioni transazionali dai requisiti di registrazione federali. Poiché l’esenzione dell’articolo 506 è la più flessibile e ampiamente utilizzata delle tre esenzioni del regolamento D, la discussione che segue si concentrerà esclusivamente sull’articolo 506.
La regola 506 consente a un emittente di raccogliere una quantità illimitata di denaro in un’offerta privata
da un numero illimitato di investitori accreditati e fino a trentacinque (35) investitori non accreditati
che soddisfano un certo standard di sofisticazione., Poiché i requisiti di divulgazione sono meno onerosi se un’offerta della Regola 506 è limitata agli investitori accreditati, per questo e altri motivi, la maggior parte delle offerte della regola 506 sono specificamente strutturate come offerte “solo accreditate”., Rule 501(a) definisce le otto categorie di investitori accreditati, tra cui: (i) gli amministratori, i dirigenti e i dirigenti dell’emittente; (ii) persone fisiche il cui patrimonio netto, individualmente o congiuntamente con il coniuge, è uguale o superiore a $1 milioni di euro (escluso il valore di una residenza primaria); e (iii) persone fisiche con un reddito annuo superiore a $200.000 in ciascuno dei due anni più recenti (300.000 dollari, congiuntamente con il coniuge) e che ragionevolmente aspettarsi lo stesso livello di reddito nell’anno in corso.,
Forse la restrizione più limitante ai sensi della regola 506 è il divieto rigoroso contro
sollecitazione generale e pubblicità. In altre parole, né un emittente, né chiunque agisca per conto di un
emittente, può utilizzare qualsiasi forma di pubblicità pubblica (ad esempio, televisione, giornali,
riviste, Internet, radio, seminari pubblici o chiamate a freddo) in relazione all’offerta e alla vendita di titoli in un’offerta della regola 506. Una violazione di tale divieto è incurabile e mette a repentaglio l’esenzione del Regolamento D per l’intera offerta., La misura difensiva più comune contro tale argomentazione consiste nel dimostrare un rapporto preesistente e sostanziale con ciascun investitore. Un avviso di deposito sul modulo D deve essere archiviato elettronicamente con la SEC entro e non oltre quindici (15) giorni dalla prima vendita in una regola 506 offerta. Non v’è alcuna tassa di deposito federale.
III.Stato Blue Sky Compliance
Un emittente deve anche beneficiare di un’esenzione dai requisiti di registrazione in ogni
stato in cui i suoi titoli sono offerti in vendita., I titoli venduti in conformità alla regola 506 sono
considerati “titoli coperti”, come definiti dal National Securities Markets Improvement Act del 1996 (“NSMIA”). Sotto NSMIA, gli stati sono prevenuti dalla regolamentazione dei titoli coperti in molti aspetti materiali, sebbene gli stati possano continuare a imporre requisiti di notifica e commissioni e anche far rispettare le regole antifrode statali e i requisiti di licenza del broker-dealer., Di conseguenza, stato blue sky conformità in una regola 506 offerta consiste principalmente di deposito di un modulo D con lo stato entro e non oltre quindici (15) giorni dopo una vendita iniziale in quello stato e il pagamento di una tassa di deposito. Alcuni stati richiedono anche che venga archiviato un Modulo U-2 (Consenso al servizio del processo), ma molti stati stanno eliminando tale requisito in seguito al rilascio del 2008 e all’adozione di un nuovo Modulo D che incorporava lo stesso consenso al servizio del linguaggio di processo direttamente nel Modulo D stesso.
IV., Il processo di offerta
Come Memoranda Private Placement (“PPMs”) sono distribuiti nel corso di un
offerta, un emittente dovrebbe numerare ogni copia e mantenere un registro di distribuzione che tiene traccia di ogni PPM e il nome e l’indirizzo o ogni destinatario. Questa è una misura di sicurezza contro un
futura pretesa di sollecitazione generale.
Gli investitori interessati completeranno un contratto di sottoscrizione e un questionario in cui riveleranno determinate informazioni e acconsentiranno contrattualmente all’acquisto dei titoli offerti., Tutti i documenti di sottoscrizione devono essere attentamente esaminati e approvati non solo dal rappresentante registrato che effettua la vendita e dalla sua società di broker-dealer, ma anche dall’emittente, che alla fine ha il diritto finale di approvare o rifiutare ogni investitore. Se i documenti di sottoscrizione sono incompleti, devono essere restituiti immediatamente all’investitore per il completamento. In una regola 506 offerta aperta solo agli investitori accreditati, tutti gli investitori devono essere accreditati al momento dell’investimento o l’emittente deve avere avuto una base ragionevole per credere di essere accreditati al momento dell’investimento., Gli emittenti generalmente si basano sui documenti di sottoscrizione per soddisfare il test “base ragionevole”, quindi è molto importante avere documenti di sottoscrizione completi in archivio per ogni investitore.
I controlli in entrata e i documenti di sottoscrizione devono essere registrati regolarmente su un blotter di vendita. I controlli dovrebbero essere riesaminati per verificarne l’accettabilità e immediatamente elaborati in conformità con i termini e le condizioni descritti nel PPM., Quando i documenti di sottoscrizione di un investitore sono stati formalmente approvati e accettati dall’emittente, la conferma scritta dovrebbe essere prontamente consegnata all’investitore e al suo rappresentante registrato. L’emittente deve fornire aggiornamenti regolari blotter vendite al consulente legale in modo che Blue sky notice limatura può essere fatto in modo tempestivo.
In una tipica offerta di contingenza (ad esempio, un’offerta minima-massima), tutti i proventi dell’offerta devono essere restituiti agli investitori se la contingenza dichiarata non viene soddisfatta entro il tempo specificato nel PPM., Il conto di deposito a garanzia in cui sono depositati i proventi dell’offerta iniziale deve essere un conto bancario segregato mantenuto a beneficio degli investitori. Durante il periodo di deposito a garanzia, tutti i controlli degli investitori devono essere intestati all’agente di deposito a garanzia. Ci sono restrizioni su come il conto di deposito a garanzia deve essere impostato e come i fondi escrowed possono essere investiti. Queste restrizioni derivano dalle regole SEC 10b-9 e 15c2-4., Questi e altri termini dell’accordo di deposito a garanzia sono memorializzati in un accordo di deposito a garanzia scritto tra l’emittente e l’agente di deposito a garanzia (a volte un broker-dealer di gestione è parte dell’accordo di deposito a garanzia).
Al soddisfacimento tempestivo delle condizioni di deposito a garanzia, l’emittente comunica all’agente di deposito a garanzia di interrompere l’impegno e l’agente di deposito a garanzia trasmette i fondi all’emittente. Da quel momento in avanti, i proventi dell’offerta possono essere ricevuti dall’emittente e depositati direttamente sul conto operativo dell’emittente., Al termine o alla cessazione dell’offerta, l’emittente dovrebbe compiere uno sforzo concertato per organizzare e conservare la propria offerta e la documentazione degli investitori in un fascicolo principale in caso di revisione contabile o revisione normativa.
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